Czy spółka z ograniczoną odpowiedzialnością w organizacji może udzielić prokury?

Aby odpowiedzieć na powyższe pytanie warto tytułem wstępu przypomnieć art. 109¹ § 1 k.c., zgodnie z którym:

Prokura jest pełnomocnictwem udzielonym przez przedsiębiorcę podlegającego obowiązkowi wpisu do rejestru przedsiębiorców, które obejmuje umocowanie do czynności sądowych i pozasądowych, jakie są związane z prowadzeniem przedsiębiorstwa.

Dodatkowo pamiętać należy, że zgodnie z art. 109⁸ § 1 k.c., udzielenie prokury podlega zgłoszeniu do rejestru, przy czym wpis prokury do KRS ma charakter wyłącznie deklaratoryjny.

W związku z powyższym pojawia się właśnie pytanie o możliwość udzielenia prokury np. przez spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością w organizacji, która przecież nie jest wpisywana do KRS (z chwilą wpisu do rejestru spółka w organizacji staje się „pełną” spółką z ograniczoną odpowiedzialnością).  

Analiza poglądów co do przedstawionego problemu pozwala stwierdzić, że przedmiotowa kwestia chyba jednak wciąż jest sporna. Niemniej jednak w mojej ocenie jako bardziej przekonywujące jawią się poglądy opowiadające się przeciwko możliwości udzielenia przez spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością w organizacji prokury.

Trafne wydają się stanowiska postrzegające spółkę w organizacji jako „byt przejściowy” którego sposób reprezentacji nie jest ujawniony w rejestrze w związku z czym udzielenie prokury w tym stadium łączyłoby się ze zbyt poważnym ryzykiem dla obrotu gospodarczego (P. Księżak (red.), Kodeks cywilny. Komentarz. Część ogólna, LEX 2014).

Dodatkowo przepis art. 162 § 2 k.s.h. w sposób jasny określa sposób reprezentacji spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w stadium organizacji wobec czego odmienna reprezentacji (tzn. reprezentacja przez prokurenta) może budzić pewne wątpliwości.

Nie da się ukryć, że także przeciwnicy powyższego poglądu przedstawiają liczne argumenty na poparcie swojego stanowiska. Niemniej jednak – jak już wyżej wspomniano – w mojej ocenie raczej należy zgodzić się ze zwolennikami poglądu o niedopuszczalności udzielenia prokury przez spółkę z ograniczoną odpowiedzialnością w organizacji.